ما هو العرف كمصدر للقانون الدولي؟

العرف الدولي هي أحد المصادر الرئيسية للقانون الدولي العام، وتشتهر بطبيعتها المتقدمة وقدرتها على التكيف مع التغيرات في الظروف المعيشية الدولية. وقبل أن تُصنّفه حركة تدوين القواعد القانونية الدولية في المرتبة الثانية، كانت تشكل المصدر الرئيسي للقانون الدولي، لكن هذا لا يؤثر على أهميتها وقيمتها وتأثيرها السابق والحالي على العلاقات الدولية والشخصية في القانون الدولي.

تعريف العرف الدولي:

يعتبر العرف الدولي: من المظاهر الخارجية للمشاعر القانونية الدولية، والتي تتكون من أفعال وسلوكيات متكررة مصحوبة بالمشاعر والمعتقدات؛ أي أنها ضرورية كقواعد قانونية قابلة للتطبيق. ويُعرَّف بأنه فعل، وهو فعل يكرره شخص اعتباري دولي في شكل القيام بشيء ما أو التخلي عن فعل حتى يتقرر في أذهان هؤلاء الأشخاص أن الفعل ملزم وينتهك الفعل؛ أي أنه ينتهك قانون المسؤولية الدولية.

وهذا العرف عبارة عن العادات الدولية وهي الأصل الأول لجميع القوانين واللوائح الدولية والمحلية، ويرتبط ظهورها بظهور الكيانات والتجمعات البشرية في شكلها الأصلي (حتى قبل ظهورها في الشكل الحديث للدولة).

أركان العرف الدولي:

العادات الدولية ليست سوى سلوك يحاول الناس في القانون الدولي تبنيه ولكن عليهم تحمله، ويتَّضح من هذا أنه من أجل إرساء قواعد دولية، يجب تحقيق ركيزتين أساسيتين، وهما الركيزة المادية والركن المعنوي (الأخلاقي).

العنصر المادي:

العنصر المادي هو أساس وجود الفعل، يليه موظفو القانون الدولي أو الشركات التابعة له، ويمكن الاستدلال على وجود مثل هذا السلوك من مختلف المظاهر الخارجية التي تشير إلى سلوك الأشخاص الاعتباريين الدوليين ومؤسساتهم.

ومن الأمثلة على ذلك، أساليب السلوك المختلفة التي تتبناها هذه المؤسسات في علاقاتها الخارجية ونصوص المعاهدات التي أبرمتها والقوانين الداخلية والقرارات والأحكام القضائية وأحكام محاكم التحكيم والإجراءات القانونية من قبل المنظمات الدولية وبعض الموافقة الضمنية على السلوك. ولذلك، تلعب السوابق دورًا مهمًا في تشكيل المعايير الدولية.

ويتطلب السلوك الذي يشكل عادة، عدة شروط، يعتمد تقييمها على ظروف كل حالة، وأهمها:

• القبول العام لهذا الفعل من قبل الشخصيات الاعتبارية الدولية، بغض النظر عمّا إذا كان هذا القبول صريحًا أو ضمنيًا.

• تنفيذ السلوك الذي يشكل عادة بشكل متسق بطريقة “موحدة”، وهذا الأمر الذي يتطلب تكرار قواعد العادة واستنساخ محتواها.

العنصر المعنوي:

العنصر المعنوي أو العنصر الأخلاقي: هو شعور الأشخاص الاعتباريون الدوليون بأنهم ملزمون؛ لأنهم يعتقدون أنهم عندما يتبنون مثل هذه السلوكيات يكونون ملزمين. ولا يكفي تكوين عادات وتبني وجود سلوكيات اعتيادية كالعنصر المادي، وهذا يعني أنه إذا تم تقديم السلوك من باب المجاملة أو أمر مؤقت، أو إذا تم تطبيقه فقط على مناسبة معينة، أو الاعتراض على العرف من خلال الاحتجاج على السلوك وإعلان أنه لا يقبل قوته الملزمة، فإن العنصر لن يستخدم لوحده وعلى الرغم من اعتراضات الدولة، لا تزال هناك أعراف تطبقها على إحدى القضايا المتعلقة بالمعايير الإلزامية في النظام القانوني الدولي.

وفي حالة وجود العنصرين أو الركيزتين الأوليين، ستكون القواعد العرفية ملزمة، مما يجعلها قابلة للتطبيق تلقائيًا دون الحاجة إلى موافقة مباشرة أو غير مباشرة، مثل أي قواعد موجودة في القانون الدولي.

العرف كمصدر أساسي للقانون الدولي:

وفقًا للنظام الأساسي لمحكمة العدل الدولية، فإن العرف الدولي هو ثاني مصدر من المصادر الرسمية للقانون الدولي. ويرجى ملاحظة أنه من حيث الأهمية والتأثير، فإن موقعه المصدر الثاني في المصادر الأصلية للقانون الدولي لا يتناسب مع وضعه الفعلي على سلم ترتيب الوضع؛ لأنه يأتي تحت المعاهدات الدولية، ولا يوجد عنصر أهم وأفضل من هذه المعاهدات. فهي الأهم، والأوسع نطاقا والأكثر تأثيراً، ولكن الغرض هو منع انتهاكات المعاهدات. وبتوضيح الجدل الذي أحدثته، ومعالجة النواقص وسد الثغرات المحتملة والمستقبلية؛ من أجل تقليل الغموض فيه وتقديم المساعدة.

وعندما يفتقر إلى القواعد العرفية ولا يمكنه العثور على القواعد، فسيظل موجودًا لتوجيه القاضي. وبهذا المعنى، وبغض النظر عن إرادة جميع البلدان، فإن التعبير العام عن القانون الدولي الضروري أو الموضوعي يقع ضمن نطاق معين. ولأنها ضرورة تعبر تلقائيًا عن احتياجات الحياة الدولية. وخاصة وأن المعاهدات الدولية، بغض النظر عن عددها، لا يمكن أن تشكل قانونًا دوليًا عامًا بمفردها؛ لأن القواعد القانونية التي تضعها ملزمة فقط للدول التي صادقت عليها أو انضمت إليها، ولكنها ليست ملزمة لدول أخرى. لذلك، أشارت اتفاقيات فيينا بشأن قانون المعاهدات لعامي 1969 و 1986 إلى أن القواعد العرفية للقانون الدولي ستظل تحكم الموضوعات والمسائل التي لا يتم تنظيمها وفقًا لأحكام هذه الاتفاقيات.

ولا تزال الممارسة الدولية حقيقة راهنة وضرورية ولا غنى عنها، ووجودها حقيقة يمكن الاستدلال عليها من خلال دراسة واقع العمل الدولي والعلاقات الدولية المعاصرة. والقضاة والمحكمون الدوليون يفسرونها ويطبقون أحكامهم ويؤسسونها. وتعمل المنظمات الدولية بقيادة الأمم المتحدة جاهدة لإضفاء الشرعية عليها، حيث يناقش الفقه الدولي عناصره وتطوره وإيجابياته وسلبياته لأكثر من قرنين من الزمان. وهذا هو السبب في أن القانون الدولي العرفي يلعب دورًا مهمًا في العلاقات الدولية المعاصرة؛ لأنه يؤثر على التطور السريع للحياة الدولية والافتقار إلى مشرع دولي مركزي يصوغ القواعد القانونية ويفرض القواعد القانونية بالقوة عند الضرورة، واتبع التطور السريع للقواعد القانونية كل بضع سنوات، كما يتضح من قواعد قانون البحار.

ولذلك، يمكن فقط للعرف أن يعتبر القانون الدولي وحدة متكاملة وجوهرًا للقواعد والإجراءات؛ لأن هذا العرف من خلال طريقته العالمية والموحدة ويمكن القول إن القانون الدولي يعامل جميع البلدان أو جميع الناس كوحدة مشتركة ويشكل أساس القانون الدولي وتوفر العناصر الأساسية لمفرداتها، خاصة فيما يتعلق بمفهوم الدولة والسيادة والولاية القضائية والالتزام والمسؤولية الدولية وغيرها من المصطلحات القائمة على الأعراف الدولية العامة.

أقسام العرف الدولي:

ينقسم العرف الدولية بشكل أساسي إلى قسمين: القسم العام والقسم الإقليمي وفيما يلي شرح مبسط لكل منهما:

أولاً: القانون الدولي العرفي العام:

ينطبق القانون الدولي العرفي العام على جميع الأشخاص الاعتباريين الدوليين، وبالتالي فإن نطاق تطبيقه لا يقتصر على مناطق معينة من العالم، ولا يقتصر على العلاقة بين عدد معين من الأشخاص القانونيين الدوليين. ولا يمكن استبعاد الطبيعة العامة للقواعد العرفية التي يجب تطبيقها بنفس الطريقة على جميع أعضاء المجتمع الدولي، بناءً على نزوة أو إرادة أعضاء المجتمع الدولي، ولا يمكن الاحتفاظ بها من جانب واحد.

وفي هذا الصدد، تجدر الإشارة إلى أن العمومية هنا لا تعني التوصل إلى إجماع الدول كافة، ولكن يكفي لمعظم الدول أن تفعل ذلك، بينما لا تعارضه دول أخرى. ويرجى ملاحظة أنه إذا كان توافق الآراء هو شرط ظهور العرف، فلن يظهر العرف على الإطلاق، ولن يصبح العرف مصدر القانون الدولي. ولذلك، أكدت محكمة العدل الدولية في قضية الجرف القاري أن القواعد العامة مستمدة من قواعد القانون الدولي يكفي بلد ما دام فيه البلد المعني.

ولا يتطلب تكوين العرف حدًا أدنى من الحالة، ولكنه يعتمد على ظروف كل حالة فردية. وصاغت الدول الأوروبية المعايير العالمية في القرن التاسع عشر، حيث تم وضع قواعد حرية أعالي البحار في أيدي الدول البحرية الكبرى، ولم تشارك الدول التي ليس لديها أساطيلها البحرية الخاصة بها، ولكن تم قبولها تدريجياً من قبل جميع الدول. ولقد لعبت قوى عظمى قليلة دورًا حاسمًا في ظهور قواعد القانون الدولي العرفي في الفضاء الخارجي.

ثانياً: العادات الدولية الإقليمية أو القارية:

لا يوجد ما يمنع ظهور عادات ذات نطاق جغرافي صغير ومحدودة بمنطقة جغرافية محدودة. ولفترة طويلة، حيث كان قانون الحرب البحرية قانونًا عرفيًا يقتصر على دول أوروبا الغربية. وفي عام 1950، أثناء مناقشة قضية اللجوء السياسي من قبل محكمة العدل الدولية، تم ذكر مصطلح العادات الإقليمية بوضوح لأول مرة، ثم تم استخدامه مرارًا والاعتراف به في العديد من القضايا الدولية اللاحقة. ولذلك، فإن العرف الإقليمي هو الذي يقتصر نطاق التطبيق والامتثال على قارة معينة أو عدد قليل من البلدان. ويجب على الدول التي تدعي أن لديها العادات الإقليمية إثبات ذلك.

وقبلت محكمة العدل الدولية سابقًا مبدأ وجود الأعراف الإقليمية، ويقتصر نطاق تطبيقها على عدد قليل من الدول، وكذلك في قضية اللجوء (كولومبيا ضد بيرو، 1950) وقضايا الولاية القضائية لمصائد الأسماك (إنجلترا والنرويج، 1951). وبدلاً من ذلك، وافقت المحكمة على وجود عادات محلية أو خاصة تقتصر على العلاقات بين دولتين أو ثلاث دول.

وأخيرًا، يجب الإشارة إلى أنه نظرًا لتطور حركة التدوين والتدوين، فإن دور العرف يتراجع نسبيًا، والاتجاه الطبيعي لإبرام المعاهدات الدولية، وهناك العديد من القواعد إلى جانب التدوين، ولا يزال العرف أساس قوته الملزمة، وأحيانًا يكون الوحيد.